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Solicita cancelar sus datos, pero siguen enviándole publicidad. Resultado: 1.400€ sanción | Eurovima Consulting S.L.

Solicita cancelar sus datos, pero siguen enviándole publicidad. Resultado: 1.400€ sanción

Solicita cancelar sus datos, pero siguen enviándole publicidad. Resultado: 1.400€ sanción | Eurovima Consulting S.L.

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Aunque sobre este tema ya hemos hablado en algún que otro post, queremos hacer hincapié en la utilidad de cumplir nuestros propios protocolos, no sólo por la sanción que nos puedan imponer, sobretodo por no manchar nuestra imagen de marca o negocio.

No atender convenientemente el ejercicio de derechos ARCO (acceso, rectificación, cancelación y oposición) al tratamiento de los datos personales de un cliente o usuario, es uno de los motivos más recurrentes de sanción en el ámbito de la LSSI (Si un cliente solicita la baja de tu newsletter, no le envíes más correos. Sanción de la AEPD)

Normalmente las entidades que han realizado un proyecto de adecuación normativo, habrán establecido un procedimiento de respuesta y actuación ante el ejercicio de derechos ARCO, que habrá notificado a todo su personal con el fin de atenderlos convenientemente, de lo contrario el proyecto de adecuación normativo a la LOPD no ha sido ni completo ni riguroso.

La eterna lucha contra el SPAM

Recordemos que se denomina “spam” a todo tipo de comunicación no solicitada que se realiza por vía electrónica y que se lleva a cabo mediante el envío de correos electrónicos comerciales, SMS o por medios de comunicación electrónica equivalentes.

Como el coste es mínimo y se trata de envíos que se realizan de manera sencilla y ágil, esta práctica se ha extendido entre aquellas empresas que prefieren arriesgarse y lograr una publicidad efectiva antes que legal y respetuosa con sus clientes y los que pudieran llegar a serlo.

El SPAM se considera grave cuando se realiza de forma masiva, abusiva e indiscriminada según se establece en el artículo 21 de la Ley 34/2002, de 11 de julio, de Servicios de la Sociedad de la Información y Comercio Electrónico, modificado por el Real Decreto-Ley 13/2012, de 30 de marzo.

En definitiva, cualquier envío de comunicación con publicidad por medios de comunicación electrónica estarán supeditados a que exista un consentimiento previo, específico, inequívoco e informado, salvo relación contractual anterior y que no se indique voluntad en contra – Comunicaciones electrónicas no deseadas: motivo recurrente de sanción.

La AEPD resuelve que queda acreditado el envío de 3 correos publicitarios una vez manifestó su oposición.

La AEPD acredita en su resolución que el denunciante solicitó en 2 ocasiones la petición del cese en el envío de información comercial, señalando respecto al envío de los 3 correos electrónicos publicitarios lo siguiente:

“[…] No contaba con el consentimiento previo y expreso de la denunciante, toda vez que se enviaron con posterioridad a que éste hubiera manifestado su oposición a la recepción de envíos publicitarios. Por ello, los 3 correos electrónicos enviados […] incumplían la prohibición de remitir comunicaciones comerciales no autorizadas o solicitadas establecida en el artículo 21.1 de la LSSI, ya que se trataba de envíos publicitarios no consentidos por su destinatario, quien había manifestado a la citada entidad su voluntad de no continuar recibiendo publicidad circunstancia perfectamente conocida por dicha entidad”.

Respecto a la culpabilidad de conducta de la imputada, la AEPD señala que:

[…] Le era exigible otra conducta diferente de la que observó, habida cuenta que no adoptó todas las precauciones necesarias en orden a asegurarse que los procedimientos instaurados para tramitar las bajas en el envío de comunicaciones publicitarias funcionaban correcta y efectivamente, considerándose que el argumento de la buena fe resulta insuficiente en atención a la diligencia que le resulta exigible como empresa habituada a la remisión de envíos publicitarios por medios de comunicación electrónica, debiendo, por tanto, velar por el cumplimiento de los derechos de los destinatarios de tales mensajes recogidos en la LSSI, causa por la que debió actuar con más prudencia para justificar la legalidad de su conducta.”

La sanción no fue mayor, ya que la AEPD valoró como circunstancias atenuante la ausencia de intencionalidad, o que hubieses ocasionado perjuicios relevantes al denunciante o generado beneficios a la empresa imputada como resultado de los envíos.

La importancia de cumplir con nuestros procedimientos de respuesta y actuación ante el ejercicio de derechos ARCO

Aunque en la resolución podemos ver que aunque la entidad denunciada manifestó que: disponemos de protocolo interno de atención a cualquier solicitud ARCO referenciada al email […] o por correo ordinario, con personas responsables y sistemas de comunicación. En esta ocasión y debido a que la empresa en esas fechas estaba inmersa en cambios estructurales se ha demorado en el tiempo proceder a la cancelación de los datos solicitada por la denunciante. Entienden que ha habido una demora en el tiempo de ejecución de la mencionada cancelación.”

En definitiva, aunque la entidad manifestó su error al no atender la petición, alegando estar en un momento de cambios internos, no le valió para librarse de la sanción, por eso insistimos a nuestros clientes que si han realizado un proyecto de adecuación normativo riguroso, y por tanto han implementado un procedimiento de respuesta y actuación ante el ejercicio de derechos ARCO, que presten especial atención a los mismos al igual que con la gestión de las suscripciones a los boletines o newsletter,

Seguir los procedimientos que hemos implementado y se encontrarán recogidos en nuestro documento de seguridad es vital para cumplir tanto la LOPD como de la LSSI y de paso trasmitir una imagen de garantías a nuestros clientes y a los potenciales a los que nos queremos acercar.

Puedes encontrar más información acerca de los derechos ARCO en este artículo que tenemos publicado: Como cancelar tus datos personales. Si te envían correos y no te hacen caso, mejor habla con el “primo de Zumosol”

Comunicaciones electrónicas no deseadas: motivo recurrente de sanción | Eurovima Consultin S..L.

Comunicaciones electrónicas no deseadas: motivo recurrente de sanción

Comunicaciones electrónicas no deseadas: motivo recurrente de sanción | Eurovima Consultin S..L.

Computer And Envelop
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La necesidad de desarrollar acciones económicas de bajo coste ha condenado a muchas empresas y profesionales a pagar un coste muy superior: el de una sanción.

El envío de correos electrónicos comerciales, SMS, WhatsApp, mensajería privada en redes sociales es un recurso sencillo, ágil y muy económico para las empresas, que ha propiciado y extendido la práctica del spam.

Actualmente se denomina “spam” a todo tipo de comunicación no solicitada, realizada por vía electrónica.

De este modo se entiende por “spam” cualquier mensaje no solicitado y que, normalmente, tiene el fin de ofertar, comercializar o tratar de despertar el interés respecto de un producto, servicio o empresa. Aunque se puede hacer por distintas vías, la más utilizada es el correo electrónico.

El costo del Spam

La comisión europea y la AEPD (Agencia Española De Protección de Datos) llevan años abordando la cuestión de spam y diseñando campañas para luchar contra una práctica que contamina y genera pérdidas millonarias a las empresas, en productividad, malware y pérdida de confianza de los consumidores.

Pero  hay también otro motivo sustancial: constituye una intrusión en tu intimidad y una vulneración de derechos contemplados en la LSSI-CE y la LOPD.

El envío de comunicaciones comerciales no solicitadas o expresamente autorizadas es particularmente grave cuando se realiza en forma masiva. El envío de mensajes comerciales sin el consentimiento previo está prohibido por la legislación española.

La AEPD tiene la competencia para sancionar la comisión de estas infracciones tipificadas en los artículos 38.3 c), d) e i) y 38.4 d), g) y h) de la LSSI, según dispone el artículo 43.1 de dicha Ley. II

El artículo 21 de la Ley 34/2002, de 11 de julio, de Servicios de la Sociedad de la Información y Comercio Electrónico, señala lo siguiente:

1. Queda prohibido el envío de comunicaciones publicitarias o promocionales por correo electrónico u otro medio de comunicación electrónica equivalente que previamente no hubieran sido solicitadas o expresamente autorizadas por los destinatarios de las mismas.

2. Lo dispuesto en el apartado anterior no será de aplicación cuando exista una relación contractual previa, siempre que el prestador hubiera obtenido de forma lícita los datos de contacto del destinatario y los empleara para el envío de comunicaciones comerciales referentes a productos o servicios de su propia empresa que sean similares a los que inicialmente fueron objeto de contratación con el cliente. En todo caso, el prestador deberá ofrecer al destinatario la posibilidad de oponerse al tratamiento de sus datos con fines promocionales mediante un procedimiento sencillo y gratuito, tanto en el momento de recogida de los datos como en cada una de las comunicaciones comerciales que le dirija. Cuando las comunicaciones hubieran sido remitidas por correo electrónico, dicho medio deberá consistir necesariamente en la inclusión de una dirección de correo electrónico u otra dirección electrónica válida donde pueda ejercitarse este derecho, quedando prohibido el envío de comunicaciones que no incluyan dicha dirección”.

El destinatario podrá revocar en cualquier momento el consentimiento prestado a la recepción de comunicaciones comerciales con la simple notificación de su voluntad al remitente.

El consentimiento; la clave de las comunicaciones electrónicas

Entre los derechos fundamentales que asisten a los ciudadanos está el de la autodeterminación informativa, es decir, decidir la facultad de toda persona para ejercer control sobre la información personal que le concierne.

Aquí es donde el consentimiento adquiere especial relevancia, porque es la manifestación de voluntad del propio ciudadano sobre la información que le concierne. Derecho que toda empresa o profesional debe respetar antes de utilizar su información con fines comerciales.

Para el consentimiento sea válido, debe tener estas características:

  • Ser previo
  • Ser específico
  • Ser inequívoco
  • Ser informado

El deber de información

Para obtener un consentimiento válido, es imprescindible que vaya precedido por información clara y precisa que permitan al destinatario conocer todas las vicisitudes en el manejo de su información personal.

Esta información deberá ser plena y exacta acerca del sector de actividad del que puede recibir publicidad, con advertencia sobre el derecho a denegar o retirar el consentimiento.

Como evitar sanciones por comunicaciones comerciales no solicitadas

La legislación no admite dudas al respecto: toda comunicación comercial para que sea legal, debe ser consentida o expresamente autorizada por el destinatario.

Por lo tanto, las normas a seguir para evitar sanciones  serían las siguientes:

  • No enviar e-mails de contenido publicitario a aquellas personas que no lo han solicitado, ni autorizado ni consentido expresamente a menos que destinatario y remitente estén vinculados por una relación contractual previa , en cuyo caso, las comunicaciones comerciales deben referirse solo a los productos y/o servicios de la empresa del remitente, similares a los que inicialmente fueron objeto de contratación;
  • Que se le ofrezca al destinatario la posibilidad de darse de baja respeto de la recepción de e-mails publicitarios mediante un procedimiento sencillo, fácil y gratuito (como un enlace con la palabra BAJA)
  • Establecer un sistema que permita obtener el consentimiento expreso, válido y legal del destinatario, como un formulario de suscripción.
  • Informar siempre de forma clara la identidad del remitente, la finalidad de la información capturada y los derechos de los destinatarios sobre la misma.
  • Nunca enviar  e-mails de contenido comercial en los que se oculte o no se especifique claramente la identidad de la organización que lo envía

LSSI: Sanciones

Desatender cualquiera de estas normas es exponerse a una sanción por  infracción del artículo 21 de la LSSI, en los términos indicados por el citado artículo 38.4.d).

Normalmente,  se califica como infracción leve, a menos que:

  • Se produzca un envío masivo de comunicaciones comerciales no solicitadas a diferentes destinatarios
  • El envío insistente o sistemático a un mismo destinatario, en los términos que se indican en el también citado artículo 38.3.b)

En esos casos se trataría de una infracción de carácter grave a los efectos de la LSSI.

La cuantía de las sanciones que se impongan se graduará atendiendo a los siguientes criterios:

  1. La existencia de intencionalidad
  2. Plazo de tiempo durante el que se haya venido cometiendo la infracción
  3. La reincidencia por comisión de infracciones de la misma naturaleza, cuando así haya sido declarado por resolución firme.
  4. La naturaleza y cuantía de los perjuicios causados.
  5. Los beneficios obtenidos por la infracción.
  6. Volumen de facturación a que afecte la infracción cometida.
  7. La adhesión a un código de conducta o a un sistema de autorregulación publicitaria aplicable respecto a la infracción cometida, que cumpla con lo dispuesto en el artículo 18 o en la disposición final octava y que haya sido informado favorablemente por el órgano u órganos competentes.

Sin duda, otro factor decisivo a la hora de estimar el monto de la sanción será el grado de diligencia manifestaba por el infractor para evitar, prevenir o subsanar ese error.

La falta de diligencia opera como agravante

Si una empresa o profesional no ha desarrollado las medidas y controles necesarios para evitar que un cliente reciba comunicaciones comerciales tras revocar su consentimiento previo tendrá un problema mucho mayor.

Una muestra de diligencia clara consiste en poder demostrar por ejemplo, la existencia de mecanismos de control oportunos para gestionar las bajas, sistemas de información al destinatario, herramientas para obtención de consentimiento, etc.

Por eso es imprescindible la presencia de un profesional que desarrolle, implante y acredite en adecuado cumplimiento normativo respecto a comunicaciones comerciales y evite los daños económicos y reputaciones que origina una denuncia.

Reflexiones sobre internet, menores y fotografías | Eurovima Consulting | Asesoría LOPD Madrid

Reflexiones sobre internet, menores y fotografías

Reflexiones sobre internet, menores y fotografías | Eurovima Consulting | Asesoría LOPD Madrid

Family Taking Self Portrait
Fotografía de David Castillo Dominici en FreeDigitalPhotos.net

Antes de nada señalar que no pretendemos dar lecciones de nada, solo expresar una visión sobre un tema que creemos es de interés e incidir en una serie de cuestiones que nos hagan reflexionar sobre la publicación de imágenes de menores en internet.

¿Qué dice la LOPD sobre las fotografías? ¿Es la imagen un dato de carácter personal?

Lo primero que debemos tener claro, es que una foto representa una imagen personal, que desde el punto de vista normativo de la LOPD, es considerado un dato de carácter personal tal y como establece el artículo 5.1 del Reglamento de desarrollo de la LOPD (RDLOPD): “Cualquier información numérica, alfabética, gráfica, fotográfica, acústica o de cualquier otro tipo concerniente a personas físicas identificadas o identificables.”

Por tanto, una foto tendrá la consideración de dato de carácter personal si permite la identificación de las personas que en ellas aparecen.

En segundo lugar, sobre la protección de los menores y sus derechos, que son muchos, nos centraremos solo en los que establece la LOPD como lo señalado en el artículo 13 del RDLOPD, en el que respecto a las imágenes que afecten a menores de edad se señala: “Podrá procederse al tratamiento de los datos de los mayores de catorce años con su consentimiento, salvo en aquellos casos en los que la Ley exija para su prestación la asistencia de los titulares de la patria potestad o tutela. En el caso de los menores de catorce años se requerirá el consentimiento de los padres o tutores.”

A las consideraciones legales hay que añadirles el medio en el que vamos a difundir las imágenes: internet

Una vez que ha quedado claro que la imagen es un dato de carácter personal regulado por la LOPD y que para su publicación hay que recabar el consentimiento paterno de los menores de 14 años, tenemos que considerar 3 simples cuestiones básicas de nuestra exposición al entrar en internet:

  • Nada es gratis, nuestros datos e información es el valor que aportamos.
  • Lo que no quieras que se conozca, no lo publiques ni en tu círculo más cercano.
  • Al subir una foto a internet, a las Redes Sociales, hemos perdido todo su control sobre ella, pues no hay garantías ni medidas de seguridad o privacidad que impida que se puedan descargar.

6 consejos para la publicación de fotografías de menores en internet:

A partir de este momento, creo que cada uno de nuestros lectores sacará sus propias conclusiones, no obstante nosotros queremos ofreceros estos 6 consejos:

  1. Al hacer la foto, comprueba que la función de localización no esté activada. Si la subes a internet se podría rastrear donde se hizo e incuso el día y la hora.
  2. Ojo con los comentarios que añadimos, no des información que terceros puedan usar de manera malintencionada tipo “entrando en su primer día de cole”, “primer día que se quedan solos en casa” o “ya va sola en autobús al cole”, ni etiquetes la foto con nombre y apellidos. Esos comentarios junto a otra información que ofrezca la foto ofrecen información sobre su colegio, lugares que frecuenta, actividades, horarios, etc.
  3. No publiques fotos de otros niños sin el consentimiento de sus padres.
  4. Si van a participar en un concurso infantil o como modelos publicitarios que requiera la publicación de las fotos de los peques, que te digan, cuando menos, quién es el responsable, los fines, las cesiones previstas y la posibilidad de ejercitar los derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición.
  5. Comparte tus fotos con seguridad. En internet hay herramientas seguras para compartir fotos, búscalas.
  6. El menor usa las Redes Sociales, pero debe ser informado y formado en el uso de internet, deben comprender los riesgos de publicar fotos y sus posibles consecuencias, advirtiéndoles de que no intercambien o compartan fotografías con personas desconocidas.

Podéis encontrar más información sobre menores, internet y privacidad, en las siguientes páginas web:

17 de mayo de 2015, Día de Internet: objetivos y consejos

dia de internetUn año más, y desde el año 2005 a iniciativa de la Asociación de Usuario de Internet (AUI), el día 17 de mayo se celebra el Día Mundial de las Telecomunicaciones y la Sociedad de la Información, conocido como el “Día de Internet”, con una serie de objetos, entre otros:

  • Difundir y promover el uso de internet en la sociedad.
  • Reducir la brecha digital, sirviendo de oportunidad para favorecer el acceso de los no conectados a la sociedad de la información.
  • Aprovechar el potencial que internet nos brinda.

Para dar mayor repercusión a este día, se han impulsado una serie de actividades que se desenvuelven en un espacio temporal más amplio, en una semana, en la que se han agrupado actos y eventos a los que se han sumado un buen número de empresas que ofrecen productos y servicios en condiciones especiales durante estos días.

Aplicando el sentido común y 4 aspectos básicos tenemos mucho ganado

Desde EUROVIMA, queremos hacer hincapié en que simplemente empleando el sentido común que aplicamos en nuestra vida “real” a nuestra vida “digital”, tenemos mucho ganado, y en todo caso nunca debemos olvidar estos 4 aspectos esenciales que garantizan el equilibrio entre el binomio uso de internet y privacidad:

  • Dispositivos móviles y geolocalización. Nuestros móviles y tabletas son cada vez capaces de almacenar mayor cantidad de información personal que debemos proteger con clave. No des datos de tu ubicación de manera innecesaria.
  • Apps: datos recabados y navegación. Las cookies.- Antes de su instalación asegúrese de leer y comprender las condiciones de uso y privacidad, los tipos de datos personales que pueden recoger y el uso que la app hará de esa información. Las cookies, esos pequeños archivos que se instalan cuando navegamos por páginas web, darán información sobre nuestros hábitos de comportamiento, preferencias, gustos, consumo, etc. Activa la navegación privada y elimínalas cada cierto tiempo.
  • Redes sociales. Debemos revisar de manera periódica nuestro perfil y la configuración de privacidad que la Red Social nos ofrece, respetando la privacidad de terceros, no publicando imágenes o vídeos sin su consentimiento.
  • Menores. Al igual que acudimos a una autoescuela para que nos enseñen a conducir, a los menores habrá que enseñarles a navegar por internet. Los menores son especialmente vulnerables en el mundo online y tenemos la obligación y el deber de acompañarles en sus principios de navegación y hacerles ver y entender la importancia de preservar su privacidad y la de su entorno.

Podéis encontrar más información en http://www.diadeinternet.org/2015/

Protección de datos: Resumen 7ª Sesión Anual Abierta de la AEPD, Conclusiones

Protección de datos: Resumen 7ª Sesión Anual Abierta de la AEPD, Conclusiones Ayer 21 de abril de 2015, nuevamente en el Teatro Real de Madrid, es decir, en un marco acorde con el evento, se celebró la 7ª Sesión Anual Abierta de la Agencia Española de Protección de Datos (AEPD).

Un año más con el aforo completo, cerca de 1.200 profesionales de la privacidad y la protección de datos, asistimos a la cita de la AEPD con objetivos como:

  1. Escuchar de la propia Agencia los acontecimientos más significativos en materia de protección de datos personales que se han producido en el último año y su opinión sobre dichas cuestiones, confiando en que no fuese la mera exposición de la memoria anual de la AEPD.
  2. Poder conocer alguna novedad significativa en la materia, y sobre todo del “estado” del Reglamento Europeo, quizás el objetivo más deseado cada año y a la vez el más inalcanzable.
  3. Confiar en que las preguntas expresadas por los asistentes y formuladas de manera previa al evento, sean respondidas con criterios de aplicación efectiva-real y no invocando al artículo de turno.

Lo cierto, es que un año más hemos salido un tanto defraudados con la AEPD, ya que por un lado las novedades tienen una aplicación profesional “limitada”, y por otro la exposición del Director de la Agencia ha confirmado los temores manifestados en el primer punto mencionado, es decir, se ha limitado casi a la exposición de la memoria anual de la AEPD, que ya todos conocemos, y al consabido repaso del victorioso “caso Google” y el “derecho al olvido”.

El Reglamento Europeo

La mayor decepción ha sido una vez más escuchar que el nuevo Reglamento Europeo sigue paralizado, por muchos avances por bloques o capítulos parciales que se vayan alcanzando la realidad es que en palabras del Director “nada estará aprobado hasta que todo esté aprobado”, y por eso a este paso, permítanme la broma, “todos jubilados”.

También destacar las dudas que siempre surgen por atentados como el de París. Dudas entre seguridad frente a privacidad, en base a la necesidad de realizar tratamientos masivos de datos de pasajeros, su proporcionalidad, utilidad e idoneidad, en definitiva optar por una “mejor” o “mayor” información.

Guía sobre protección de los datos personales y la reutilización de la información del sector público: la anonimización

De las pocas novedades, destacar que la AEPD está elaborando una Guía sobre protección de los datos personales y la reutilización de la información del sector público, que una vez publicada será sometido a consulta, y que incluirá orientaciones prácticas buscando favorecer la reutilización de la información del sector público pero minimizando los riesgos de reidentificación de las personas y de su información.

Para la elección de la técnica más eficaz los procesos de anonimización deberán ser evaluados teniendo presente los avances tecnológicos en el análisis de datos, el exponencial crecimiento de la información disponible y en general, su perfil dinámico. Todo ello para garantizar el carácter irreversible en base a una técnica de anonimización adecuada y de garantías que aúne coste, esfuerzo y beneficio, siempre desde el diseño, y que permita afirmar que dicha información quedará excluida de la aplicación de la LOPD.

Aspectos a destacar a efectos prácticos de aplicación profesional en materia de protección de datos

Mencionar la entrega de los premios de protección de datos, y del resto de temas a efectos prácticos de aplicación directa para la mayoría de los asistentes, resaltar:

  • El nuevo procedimiento NOTA, que en general será más funcional y versátil, permitiendo notificar varios ficheros a la vez.
  • Las dudas sobre la figura del DPO, del que parece razonable pensar que habrá un registro.
  • La consideración que la AEPD manifiesta tener sobre los profesionales de la privacidad, con los que dice colaborar y desea seguir haciéndolo, todo ello pese a la falta de recursos y medios de los que la Agencia dispone.
  • Algunas menciones de sentencias y resoluciones, al igual que las respuestas a las consultas planteadas, que habrá que ver con calma una vez expuestas en la página web de la Agencia.

NUESTRAS CONCLUSIONES:

Este evento sirve seguro para seguir poniendo de manifiesto, que hay un amplio sector profesional de la privacidad que tiene gran inquietud e interés por saber cómo aplicar los principios de la LOPD. De igual manera, poder transmitir la necesidad del cumplimiento efectivo a nuestros clientes y en general a las personas que necesitan conocer la manera de salvaguardar su privacidad.

Cuando menos, lo que señalamos el pasado año en este post resumen (6ª sesión anual AEPD) “…llegamos a la conclusión que según la AEPD el cumplimiento normativo es “gratis””, ya no parece tan evidente, una vez la Agencia ha cambiado su mensaje pasando a “no es difícil”. Este mensaje simple, nos deja bastante contentos y con ganas de continuar.

En todo caso, seguro que cualquiera de los casi 1.200 de los profesionales en materia de asesoría LOPD venidos de toda España que nos hemos citado en Madrid, os podremos ayudar, no solo haciéndolo fácil, sino también efectivo y real.

Por una privacidad de una sola “velocidad”, por un marco normativo europeo común | Eurovima Consulting S.L.

Por una privacidad de una sola “velocidad”, por un marco normativo europeo común

Por una privacidad de una sola “velocidad”, por un marco normativo europeo común | Eurovima Consulting S.L.El pasado 28 de enero, con motivo del Día Europeo de Protección de Datos, en el blog de la Asociación Profesional Española de Privacidad (APEP) han publicado un artículo escrito por nuestro CEO, Rafael Varela del que os dejamos una reseña y os invitamos a leer completo en este enlace

Hoy 28 de enero de 2015 estamos celebrando el día de la Protección de Datos en Europa por 9º año consecutivo.

Se trata de una jornada festiva, que impulsada desde la Unión Europea por las autoridades de Protección de Datos de los estados miembros, pretende promover el conocimiento entre los ciudadanos europeos sobre cuáles son sus derechos y responsabilidades en el ámbito de protección de datos y por ende de la privacidad.

Seguramente muchos de nuestros amigos lectores, tendrán cierta información sobre los aspectos que enmarcan su privacidad, pero sobre todo de lo que les gusta y les disgusta de manera especial cuando alguien sobrepasa ciertos límites que atentan contra su persona o entorno. Todos tenemos medianamente claro cuando algo o alguien pretende menoscabar nuestros derechos en materia de protección de datos personales, pero no tanto cuando salimos de nuestro ámbito, canal o esfera cotidiano, y me explico.

Los tiempos están cambiando, siguen cambiando, pero las leyes no lo hacen al mismo ritmo. []

Sanción AEPD: El Responsable del Fichero “también” responde del incumplimiento del Encargado de Tratamiento | Eurovima Consulting S.L.

Sanción AEPD: El Responsable del Fichero “también” responde del incumplimiento del Encargado

En esta ocasión queremos hablaros de una sanción que la Agencia Española de Protección de Datos (AEPD) ha impuesto a dos empresas, una que actuaba como responsable de fichero y otra como encargada de tratamiento de la anterior. El motivo de la sanción es el incumplimiento del deber de información regulado en el art. 5 de la Ley de Protección de datos (LOPD).

La primera de ellas, responsable del fichero, encomendó a la segunda, encargada de tratamiento, la gestión de los servicios de “Call Center” de ésta.

En su defensa inicial, el responsable del fichero y el encargado de tratamiento alegaron que la LOPD no les es aplicable porque tratan datos de entidades jurídicas, y en su caso, de las personas que trabajen para estas entidades, por lo que les sería de aplicación la excepción del art. 2.2 del Reglamento que desarrolla la LOPD (RDLOPD). Pero a lo largo del procedimiento se ha demostrado que se trataban datos de otras personas como familiares o cualquier persona que llamase al “Call Center” con motivo de la relación con la responsable del fichero y se atendían llamadas por personas interesadas en adquirir vehículos de ocasión, siendo desestimada dicha excepción del art. 2.2 del RDLOPD

El origen de la denuncia

Partió del representante sindical que denunció que si bien las llamadas recibidas por el “Call Center” se grababan por acuerdo entre las partes, posteriormente el encargado de tratamiento, y por su cuenta envió un correo electrónico a los coordinadores del servicio diciendo a sus empleados que no se debía informar a los llamantes de que las conversaciones eran grabadas.

La AEPD resuelve que existe corresponsabilidad de ambas entidades

La resolución pone de manifiesto que: “Es al responsable del fichero y tratamiento, a quien corresponde adoptar las cautelas para el cumplimiento de los mandatos de la LOPD y su inobservancia le hace responsable del tratamiento de datos objeto de de la denuncia, con independencia de la actuación del encargado del tratamiento” añadiendo que “no ha aportado elementos de juicio suficientes que permitan entender que dio instrucciones precisas al respecto y no había previsto ningún mecanismo ni establecido ningún control al respecto, ni una obligación cierta, expresa y determinada

Esta corresponsabilidad, viene marcada en la sentencia que establece: “Sobre este particular decir que interpreta el art. 12.4 de la LOPD la sentencia de 14/03/2007 Recurso 280/2005, que haciéndose eco de la anterior Sentencia de 13/04/2005 Rec.241/2003, establece que lo que determina la LOPD en el mismo es que si el encargado del tratamiento destina los datos a una finalidad distinta a la indicada, los comunica o los utiliza incumplido las estipulaciones del contrato “… “será considerado, también, responsable del tratamiento, respondiendo de las infracciones en que hubiera incurrido personalmente”.

“El término “también” deja claro que no se establece allí un mecanismo de sustitución ni de derivación de responsabilidades sino de agregación, pues el responsable del tratamiento no pierde su condición de tal, ni queda exonerado de responsabilidad por el hecho de que al encargado del tratamiento, que incumpla lo estipulado, se le atribuya “también” la consideración de responsable del tratamiento…”

Pese al incumplimiento del encargo del Responsable del Fichero, ambos fueron sancionados con 2.300€

En definitiva, aunque el encargado de tratamiento por propia iniciativa es responsable de haber dado instrucciones específicas y expresas a sus trabajadores para que no informen sobre las grabaciones, el responsable del fichero o tratamiento responderá de las infracciones cometidos con motivo del encargo, aunque el encargado del tratamiento haya incumplido sus instrucciones, por no vigilar que esté cumpliendo con la normativa sobre protección de datos.

¿Qué conclusiones podemos extraer de todo lo expuesto?:

  • El deber de información del art. 5 de la LOPD, debe ofrecerse siempre, aunque se haga de forma telefónica, incluso teniendo el consentimiento del titular de los datos para tratar los mismos, por ejemplo por motivo de un contrato previo.
  • Cuando se traten datos de empresas o sus empleados, se hará siempre cumpliendo con la finalidad para los que se recabaron los mismos. Los datos de los empleados que están excluidos de la norma son nombre y apellidos, las funciones o puestos desempeñados, así como la dirección postal o electrónica, teléfono y número de fax profesionales.
  • Debe existir siempre un contrato, entre el responsable de fichero y el encargado de tratamiento, conforme al 12 de la LOPD, que regule la situación del tratamiento de datos por cuenta del responsable del fichero, en el que se darán instrucciones precisas de cómo se debe actuar por parte del encargado de tratamiento.
  • El incumplimiento de dicho contrato, o de la normativa sobre protección de datos por parte del encargado de tratamiento, con motivo de esta relación, le convierte en responsable de tratamiento, y por tanto se le podrá sancionar. Pudiendo sancionar también al responsable del fichero por no vigilar que el encargado cumpliendo con la normativa sobre protección de datos.

Si queréis más información sobre este procedimiento lo podéis consultar en este enlace.

Desde Eurovima, recomendamos a las empresas regular muy bien las relaciones con los terceros con los que contratamos nuestros servicios y que traten/accedan a datos personales de los que somos responsables, como puedan ser asesores, hosting, informáticos, “Call Center”… y sobre todo que seamos “diligentes” a la hora de elegirlos, cuestión que genera controversia en materia LOPD, al ser un argumento que ha empleado en distintas ocasiones y sobre el que ya hemos hablado: “Nube” o Cloud Computing. Seamos diligentes…

Protección de Datos: Resumen del Foro Debate “Privacy by design” organizado por sección TIC del ICAM, DENAE y APEP | Asesoría Protección de Datos Madrid

Protección de Datos: Resumen del Foro Debate “Privacy by design”, con ICAM, DENAE y APEP

Protección de Datos: Resumen del Foro Debate “Privacy by design” organizado por sección TIC del ICAM, DENAE y APEP | Asesoría Protección de Datos MadridAyer 14 de enero de 2014, en un lleno Salón de Actos del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid (ICAM) tuvo lugar un interesante foro de debate que giró sobre la privacidad desde el diseño, es decir, sobre la necesidad de asegurar que cualquier “proyecto” desde la fase de planificación de los procedimientos y sistemas, contemple el cumplimiento de las garantías de protección de los datos de carácter personal que vaya a tratar.

Ponentes.

  • Leticia Lopez-Lapuente. Responsable jurídico de protección de datos Grupo Sanitas.
  • Isabela Crespo. Abogada área de Propiedad Intelectual, Tecnologías y Protección de Datos de Gómez-Acebo & Pombo.
  • María González Moreno. Asociada de ECIJA
  • Antonio Ramos. Vicepresidente de ISACA Madrid

La sesión convocó a más de 100 profesionales del ámbito de la LOPD, presentada por Paloma Llaneza, contó con una fluida moderación que corrió a cargo de Marcos Judel, destacando la buena dinámica en la que transcurrió el debate, no solo entre los ponentes, también de los asistentes que participaron de manera activa.

Las reflexiones que personalmente me gustaría destacar sobre “Privacy by design” y sus implicaciones empresariales, son las siguientes:

  • Tratemos de reducir riesgos, ya que el riesgo nulo no existe.
  • El coste de no tenerlo previsto será más alto cuanto más tarde decidamos asumirlo.
  • Oportunidad de generar valor y obtener una ventaja competitiva del cumplimiento normativo.
  • Aunar accountability y responsabilidad con la transparencia.
  • Que la diligencia en la empresa quede patente en su implementación. Hay que ser proactivos y preventivos.
  • La necesidad de concienciación interna y en todas las áreas de la empresa, y por supuesto desde la Dirección. Evitar enfrentamientos entre seguridad y privacidad.
  • Debemos ser capaces de verificarla y medirla, otra cuestión es quién y cómo.

La privacidad en todos sus ámbitos.

La excusa era hablar de la privacidad desde el diseño, pero desde un primer momento, se vio que como siempre, la privacidad engloba tantos aspectos, actores, conceptos y dudas, que resultó imposible no hablar de todo un poco. Entre otros aspectos, se debatió sobre:

  • El esperado Nuevo Reglamento Europeo de protección de datos, que aunque se hace muy necesario, nos hay previsiones para que llegue antes del 2016.
  • De la figura del DPO (Data Protection Officer) o Delegado/Responsable de Protección de Datos, de su obligatoriedad, de su nombramiento, independencia, perfil y funciones
  • De los mercados, normativa y competitividad: local vs global

En definitiva, agradecer a ICAM, DENAE (Asociación Española de Derecho del Entretenimiento) y APEP (Asociación Profesional Española de Privacidad) esta buena oportunidad para poner sobre la mesa, la actualidad y las inquietudes que a los profesionales en materia de protección de datos nos mantiene en constante conexión.

LOPD: Derechos ARCO, 6.000€ de sanción por no cancelar sus datos

photo credit: David Feltkamp via photopin cc

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En la vida en muchas ocasiones hay que insistir, hacernos oír y luchar por lo que consideramos justo. Luego la justicia o el órgano competente dirá si tenemos o no razón, y en este caso, vemos como la Agencia Española de Protección de Datos (AEPD) atendió en segunda insistencia la denuncia de una persona que estimaba lesionados sus derechos respecto a la Ley Orgánica de Protección de Datos de Carácter Personal (LOPD).

Este artículo es un ejemplo claro de aplicación sobre el que hace unos días escribimos: Cómo cancelar tus datos personales. Si te envían correos y no te hacen caso, mejor habla con el “primo de Zumosol”, en el que el papel del primo de Zumosol recae en la AEPD.

EL MOTIVO DE LA DENUNCIA

El denunciante se dio de alta como Usuario para un servicio concreto, solicitando información sobre productos y servicios de la entidad. Posteriormente mediante el envío de un email a la dirección de la página web del denunciado, les requirió que no habiendo recibido ningún servicio, cancelen todos mis datos personales y me comuniquen que dicha cancelación se ha producido”.

El denunciante continuó recibiendo llamadas comerciales en las que reiteró su solicitud de cancelación, no recibiendo en ningún caso comunicación sobre su solicitud, por lo que decidió presentar denuncia ante la AEPD solicitando su tutela.

LA AGENCIA NO ATENDIÓ INICIALMENTE SU PETICIÓN, NI EL RECURSO.

Aunque inicialmente la AEPD acordó la inadmisión a trámite de la reclamación de tutela de derechos, al considerar que “la solicitud de cancelación remitida por correo electrónico no permite acreditar su recepción por la entidad reclamada, y tampoco aceptó el recurso de reposición por los mismos motivos señalados, posteriormente en su resolución sí consideró que el medio empleado por el denunciante para dirigir su solicitud de cancelación de datos fue el adecuado ya que así lo establecía la entidad a través de su web, ordenando el inicio de las Actuaciones de investigación para esclarecer los hechos.

FINALMENTE: LA SANCIÓN

La sanción señala que “habiendo comprobado que la petición de información del denunciante no había sido atendida, en el momento en que éste ejercitó el derecho de cancelación, en lugar de atenderlo, plantearon recuperar la solicitud de información sobre los servicios de la entidad remitiendo los datos a otro concesionario o por otro medio, habiéndole realizado llamadas telefónicas con este fin en fechas posteriores al ejercicio del derecho, lo que supone un tratamiento de los datos del denunciante contrario a la disposición efectuada por éste y demuestra, en definitiva, que el derecho no fue atendido”.

Además indica, que se incumplió la obligación de contestar la solicitud de cancelación y no comunicarla a los cesionarios a los que se había remitido los datos, para que éstos, a su vez, procedieran a cancelarlos, lo que supuso una infracción del artículo 16 de la LOPD, conforme al derecho de cancelación ejercitado por el denunciante.

En definitiva, por no resolver sobre la petición de acceso en el plazo máximo de 10 días ni proceder al borrado físico de sus datos o a su bloqueo, volver a comunicarse para reactivar el servicio al Usuario y no comunicarlo a los cesionarios, le fue impuesta una sanción de 6.000€. La sanción no fue mayor, ya que la AEPD estimó que:

  1. El denunciado no había obtenido un beneficio de dicha acción
  2. No era reincidente
  3. No provocó perjuicios distintos derivados de la propia infracción y
  4. ha mostrado su disposición a mejorar sus procesos internos para atender dichos derechos (acreditando la elaboración de un nuevo proceso de ejercicio de derechos ARCO y su ofrecimiento para colaborar).

 Pueden consultar el procedimiento sancionador en este enlace

Como cancelar tus datos personales. Si te envían correos y no te hacen caso, mejor habla con el “primo de Zumosol”. | Eurovima Consulting | Asesoría Protección de Datos | LOPD | Madrid

Como cancelar tus datos personales. Si te envían correos y no te hacen caso, mejor habla con el “primo de Zumosol”.

Como cancelar tus datos personales. Si te envían correos y no te hacen caso, mejor habla con el “primo de Zumosol”. | Eurovima Consulting | Asesoría Protección de Datos | LOPD | MadridSuele ser muy habitual que nos llamen, envíen SMS o correos electrónicos de empresas/profesiones/asociaciones (vamos a llamarlas “entidades”) a las que no recordamos haberles facilitado nuestros datos, cuestión que ya puede ser una infracción de la Ley Orgánica de Protección de Datos de Carácter Personal (LOPD), pero es que además aunque tratemos de que no lo vuelvan a hacer, en muchos casos lo siguen haciendo.

¿Qué podemos hacer para cancelar nuestros datos?

Como somos educados, lo primero es dirigirnos a la “entidad” para indicarles que no nos molesten más, aunque en ocasiones no tenemos una manera clara para comunicarnos (cuestión a la que están obligados por otra Ley; la LSSI).

Si hemos logrado contactar, esperamos que surta efecto, pero en caso de insistir en sus molestas comunicaciones, tenemos que saber que podemos acudir a la Agencia Española de Protección de Datos (AEPD) diciendo que estimamos lesionados nuestros derechos respecto a la LOPD y queremos ejercer la tutela de derechos, es decir, que sea la AEPD la que le pida explicaciones.

Qué derechos tenemos sobre el control de nuestros datos personales: Derechos ARCO; de Acceso, Rectificación, Cancelación y Oposición

Veamos, de manera resumida y clara, que significa cada derecho:

  • Derecho de Acceso. De obtener información sobre si están tratando nuestros datos, la finalidad del tratamiento y como los han obtenido.
  • Derecho de Rectificación. A que modifiquen nuestros datos si son inexactos o incompletos.
  • Derecho de Cancelación. A que los eliminen en caso de ser inadecuados o excesivos.
  • Derecho de Oposición. A que no traten nuestros datos de carácter personal o se cese en el mismo (por ejemplo en ficheros con fines publicitarios)

¿Cómo ejercitar los derechos ARCO?

Estos derechos sólo pueden ser ejercidos por el titular de los datos o un representante acreditado, es decir, su ejercicio es “personalísimo”.

Para poder ejercerlo, las entidades (responsables del fichero) deben facilitar medios sencillos y gratuitos, dando respuesta (siempre han de responder, aunque sea para decirnos que no tienen datos nuestros) en los plazos que la LOPD establece. Si creemos que nuestros derechos no son atendidos en tiempo y forma (motivada y detallada), podemos acudir al “primo de zumosol”, es decir, a la tutela de la Agencia Española de Protección de Datos (AEPD).

Algún ejemplo de sanción de la AEPD

La de un usuario que se dió de alta para un servicio, solicitando información sobre los productos de la entidad, requiriendo posteriormente mediante el envío de un email a la dirección de la página web del denunciado, que no habiendo recibido ningún servicio, “cancelen todos sus datos personales y le comuniquen que dicha cancelación se ha producido”.

Posteriormente recibió llamadas comerciales, en las que reiteró su solicitud de cancelación, no recibiendo en ningún caso comunicación sobre su solicitud, por lo que decidió presentar denuncia ante la AEPD, solicitando su tutela.

La AEPD en su resolución de 25-07-2014; PS-00088-2014 estimó infracción del artículo 16 de la LOPD, por no resolver sobre la petición de acceso en el plazo máximo de 10 días ni proceder al borrado físico de sus datos o a su bloqueo, volver a comunicarse para reactivar el servicio al Usuario y no comunicarlo a los cesionarios, le sancionó con 6.000€.

La sanción no fue mayor, ya que la AEPD no estimó dolo, ni beneficio y por ser diligente al revisar sus procedimientos del ejercicio de los derechos ARCO.

Como siempre a vuestra disposición si necesitáis ayuda para ejercer cualquiera de estos derechos y agradecemos los comentarios.

Para más información visita los siguientes enlaces a la AEPD: